|
23.08.2018
АНАЛИТИЧЕСКАЯ ЗАПИСКА
касательно проекта Федерального закона «О внесении изменений в статьи 3 и 33 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации»
Федеральный закон от 26 мая 1996 г. № 54-ФЗ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» принят тринадцать лет тому назад и ряд его положений и формулировок справедливо можно рассматривать как устаревшие, не учитывающие происшедших в законодательстве РФ изменений, в том числе затрагивающих правовое положение Музейного фонда и музеев в Российской Федерации.
Изменения, внесенные в данный закон федеральными законами от 23 июля 2008 г. № 160-ФЗ, от 26 июня 2007 г. № 118-ФЗ, от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ, от 10 января 2003 г. № 15-ФЗ, носили непринципиальный характер и не изменили правовую ситуацию.
Анализ положений проекта Федерального закона «О внесении изменений в статьи 3 и 33 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» показывает, что предлагаемый законопроект имеет существенные недостатки, ставящие под сомнение целесообразность его внесения в Государственную Думу и последующего принятия в существующей редакции по следующим основаниям:
1. Законопроектом предлагается абзац пятый статьи 3 «Основные понятия» Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» изложить в следующей редакции:
«Музейный фонд Российской Федерации – исторически сложившаяся и постоянно пополняющаяся совокупность музейных предметов и музейных коллекций, отражающих материальную и духовную жизнь общества, имеющих историко-культурное, научное, социальное, экономическое, политическое значение, зарегистрированных в учетной документации музеев и включенных в Государственный каталог Музейного фонда Российской Федерации. Гражданский оборот музейных предметов и музейных коллекций допускается только с соблюдением ограничений, установленных настоящим Федеральным законом».
В действующей редакции закона абзац пятый статьи 3 изложен в следующей редакции:
«музейный фонд - совокупность постоянно находящихся на территории Российской Федерации музейных предметов и музейных коллекций, гражданский оборот которых допускается только с соблюдением ограничений, установленных настоящим Федеральным законом».
1.1. Вряд ли можно считать оправданным расширение краткого определения музейного фонда указанием на то, что он есть не просто совокупность музейных предметов и музейных коллекций, а совокупность «исторически сложившаяся и постоянно пополняющаяся». Никакой правовой функции это уточнение не несет.
1.2. В той же статье 3 в абзацах третьем и четвертом даны определения музейного предмета и музейной коллекции и их фактическое уточнение в следующем, пятом абзаце, предлагаемое законопроектом (как «отражающих материальную и духовную жизнь общества, имеющих историко-культурное, научное, социальное, экономическое, политическое значение»), представляется необоснованным. Нарушается логика определений, приведенных в статье 3 действующей редакции закона.
1.3. Законопроектом не учитывается, что добавляемые им положения абзаца пятого статьи 3 достаточно полно и подробно изложены в главе II «Музейный фонд Российской Федерации» Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации».
Специальное указание редакции законопроекта на то, что музейные предметы и музейные коллекции, образующие Музейный фонд РФ, должны быть зарегистрированы в учетной документации музеев и включены в Государственный каталог Музейного фонда , без какой-либо необходимости дублируют существующие положения статей 8, 10 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации», Положения о Музейном фонде РФ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1998 г. № 179, в соответствии со статьей 8 закона.
1.4. В соответствии с редакцией законопроекта предлагается указать, что Музейный фонд РФ – это совокупность не просто музейных предметов и музейных коллекций, а только тех из них, которые зарегистрированы в учетной документации музеев .
Данное «уточнение» в корне изменяет все существующее законодательство о Музейном фонде РФ.
Согласно статье 13 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» в состав государственной части Музейного фонда Российской Федерации входят музейные предметы и музейные коллекции, находящиеся в федеральной собственности и в собственности субъектов Российской Федерации, независимо от того, в чьем владении они находятся.
Музейные предметы и музейные коллекции, приобретаемые после вступления настоящего Федерального закона в силу государственными музеями, иными государственными учреждениями за счет средств учредителей либо за счет собственных или иных средств, входят в состав государственной части Музейного фонда Российской Федерации.
Абзацем первым статьи 16 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» установлено: Музейные предметы и музейные коллекции, включенные в состав государственной части Музейного фонда Российской Федерации, закрепляются за государственными музеями, иными государственными учреждениями на праве оперативного управления.
Абзацем четвертым статьи 16 предусмотрено, что «государственные музеи, иные государственные учреждения , которым переданы в оперативное управление музейные предметы и музейные коллекции, включенные в состав государственной части Музейного фонда Российской Федерации, обязаны обеспечить:
физическую сохранность и безопасность музейных предметов и музейных коллекций;
ведение и сохранность учетной документации, связанной с этими музейными предметами и музейными коллекциями ;
использование музейных предметов и музейных коллекций в научных, культурных, образовательных, творческо-производственных целях».
Согласно пункту 5 «Положения о Музейном фонде Российской Федерации» музейные предметы и музейные коллекции, входящие в состав государственной части фонда и находящиеся в федеральной собственности, закрепляются Министерством культуры Российской Федерации на праве оперативного управления за государственными федеральными музеями, другими государственными федеральными организациями , обеспечивающими хранение культурных ценностей…
При ликвидации музеев, иных учреждений и организаций музейные предметы и музейные коллекции, закрепленные Министерством культуры Российской Федерации в их оперативном управлении или переданные им в пользование, закрепляются по решению Министерства за другими музеями, учреждениями и организациями .
Как следует из содержания главы I V «Негосударственная часть Музейного фонда Российской Федерации» Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» принадлежащие гражданам и юридическим лицам музейные предметы и музейные коллекции не обязательно должны находиться именно в негосударственных музеях РФ.
Таким образом, указание в законопроекте на то, что одним из признаков музейных предметов и музейных коллекций, образующих Музейный фонд РФ, является факт их регистрации в учетной документации музеев, неправомерно и противоречит самому Федеральному закону «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации».
2. Законопроектом предлагается дополнить абзац пятый статьи 3 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» довольно пространным определением учета музейных предметов и музейных коллекций.
2.1. В соответствии со статьей 8 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1998 г. № 179 утверждено «Положение о Музейном фонде Российской Федерации» (далее по тексту – Положение).
Пунктами 13, 14 и 15 Положения установлены правовые основы организации учета музейных предметов и музейных коллекций:
«13. Музейные предметы и музейные коллекции, включенные в состав фонда, подлежат учету и хранению в соответствии с едиными правилами и условиями, определяемыми Министерством культуры Российской Федерации, независимо от того, в чьей собственности или владении они находятся.
Учет музейных предметов и музейных коллекций осуществляется их собственниками или музеями и иными организациями, в оперативном управлении или пользовании которых они находятся, с использованием специальной учетной документации, обеспечивающей возможность полной идентификации этих предметов и коллекций и содержащей сведения об их местонахождении, сохранности, форме использования и т.д.
Основными учетными документами являются главная инвентарная книга (книга поступлений) и другие инвентарные книги, акты приема музейных предметов и музейных коллекций на временное (постоянное) хранение, акты выдачи музейных предметов и музейных коллекций во временное пользование, акты списания музейных предметов и музейных коллекций (в случае исключения их из состава фонда).
Отражение музейных предметов и музейных коллекций на балансе юридического лица, в оперативном управлении или пользовании которого они находятся, не допускается.
14. Правила учетной обработки музейных предметов и музейных коллекций (описания, измерения, маркировки и др.), условия хранения и обеспечения безопасности в соответствии с особой технологией изготовления, другой спецификой отдельных категорий данных предметов и коллекций, а также типовые формы основных учетных документов определяются инструкцией по учету и хранению музейных предметов и музейных коллекций, утверждаемой Министерством культуры Российской Федерации.
15. Основные учетные документы фонда подлежат бессрочному хранению и страховому копированию.
Страховые копии основных учетных документов передаются на хранение в Министерство культуры Российской Федерации».
В связи с этим можно было бы рассматривать предложения о внесении изменений и дополнений в Положение, в Инструкцию по учету и хранению музейных предметов и музейных коллекций, но не в закон.
Внесение же предлагаемого законопроектом дополнения именно в закон представляется не вполне обоснованным, противоречит логике распределения правовых норм между законом и изданными в соответствии с ним нормативными подзаконными актами (Положением о Музейном фонде РФ, Положением о Государственном каталоге Музейного фонда РФ, Инструкцией по учету и хранению музейных предметов и музейных коллекций).
3. Законопроектом предлагается дополнить существующую редакцию статьи 33 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» частью третьей, устанавливающей исчерпывающий перечень видов предпринимательской и иной приносящей доход деятельности музеев.
С этим предложением законопроекта вряд ли можно согласиться.
Анализ показывает, что предлагаемые законопроектом дополнения содержат как устранимые, так и неустранимые недостатки.
К устранимым при доработке законопроекта недостаткам можно отнести следующие:
3.1. В предлагаемом законопроектом перечне большинство включенных видов приносящей доход деятельности апробированы на практике, включены частично или полностью в уставы многих музеев. Но отдельные из них вызывают не только вопросы, но и обоснованные сомнения.
3.1.1. В подпункте 15) предлагаемого перечня указано «осуществление туроператорской деятельности, направленной на пропаганду культурного наследия» . Не рассматривая стилистически не вполне удачную формулировку этого подпункта, испытываешь сомнения по его содержанию.
Федеральный закон от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (в редакции на 30 декабря 2008 г.) в статье 1 дает следующие определения:
туроператорская деятельность - деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом;
формирование туристского продукта - деятельность туроператора по заключению и исполнению договоров с третьими лицами, оказывающими отдельные услуги, входящие в туристский продукт (гостиницы, перевозчики, экскурсоводы (гиды) и другие);
продвижение туристского продукта - комплекс мер, направленных на реализацию туристского продукта (реклама, участие в специализированных выставках, ярмарках, организация туристских информационных центров, издание каталогов, буклетов и другое);
реализация туристского продукта - деятельность туроператора или турагента по заключению договора о реализации туристского продукта с туристом или иным заказчиком туристского продукта, а также деятельность туроператора и (или) третьих лиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором.
Статьей 4.1. Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ установлено, что «в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц осуществление туроператорской деятельности на территории Российской Федерации допускается юридическим лицом при наличии у него договора страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта либо банковской гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее также - финансовое обеспечение).
Все туроператоры , зарегистрированные на территории Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», должны иметь финансовое обеспечение, предусмотренное настоящим Федеральным законом.
Финансовое обеспечение не требуется для:
организаций, осуществляющих экскурсионное обслуживание на территории Российской Федерации в течение не более 24 часов подряд;
государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, осуществляющих деятельность по организации путешествий в пределах территории Российской Федерации по установленным государством ценам в целях решения социальных задач.
Согласно статье 17.2. Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ размер финансового обеспечения определяется в договоре страхования ответственности туроператора или в банковской гарантии и не может быть менее:
10 миллионов рублей - для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере международного туризма;
500 тысяч рублей - для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере внутреннего туризма;
10 миллионов рублей - для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере внутреннего и международного туризма.
Реализация только приведенных положений Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» государственными (муниципальными) музеями в условиях действующего бюджетного законодательства представляется достаточно проблематичной.
3.1.2. Подпунктом 18) перечня, предлагаемого законопроектом, указывается такой вид деятельности как «оказание услуг по осуществлению перевозок посетителей музея автомобильным, железнодорожным и морским транспортом» .
Содержание пункта не вполне понятно.
Во-первых, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в редакции на 22 декабря 2008 г.) статьей 17 в пунктах 56, 62, 63 устанавливает обязательное лицензирование перевозок пассажиров указанными видами транспорта.
Во-вторых, если перевозка пассажиров автомобильным транспортом, в принципе, может быть реализована некоторыми музеями, то перевозка железнодорожным транспортом силами музея вызывает, в лучшем случае, сомнение.
Не ясно, почему включено упоминание морского транспорта, но не включено осуществление перевозок посетителей музеев внутренним водным транспортом (использование которого для доставки посетителей музеев является гораздо более распространенным)?
В-третьих, в соответствии с пунктом 3 части 11 статьи 5 Федерального закона от 26 апреля 2007 г. № 63-ФЗ о внесении изменений в Бюджетный кодекс РФ, бюджетное учреждение на основании закона о бюджете вправе использовать средства от приносящей доход деятельности на основании генерального разрешения главного распорядителя бюджетных средств (Минкультуры РФ, управлений и комитетов по культуре субъектов федерации и органов местного самоуправления), в котором указываются источники образования указанных средств.
В известных генеральных разрешениях главных распорядителей бюджетных средств и выданных на их основании разрешениях бюджетных учреждений (музеев) такого источника образования средств от приносящей доходы деятельности, как перевозка посетителей музеев автомобильным, железнодорожным и морским транспортом, нет.
3.2. В предлагаемом законопроектом перечне, по непонятным причинам, нет таких видов деятельности, которые уже оказываются достаточно большим числом музеев. Это, например:
- гостиничные услуги, причальные услуги (с тем, что их можно включать в перечень разрешенных видов деятельности, недавно согласилось и Министерство финансов РФ, до этого возражавшее против включения данных положений в уставы федеральных музеев);
- платные дополнительные образовательные услуги (включая и повышение квалификации.
Ограничение его только приведенными анализируемым законопроектом стажировками и учебными практиками (пункт 12 перечня, предлагаемого законопроектом) необоснованно. Получение лицензии на оказание платных дополнительных образовательных услуг возможно для любого музея, располагающего необходимыми для этого материально-техническими условиями и подготовленными квалифицированными кадрами);
- оказание услуг на основании договоров комиссии, агентских договоров и договоров поручения (в том числе предусмотренная анализируемым законопроектом реализация печатной продукции, сувенирной продукции, аудио, аудиовизуальной и видеопродукции, воспроизведенных на любых видах носителей изображений музейных предметов и музейных коллекций, объектов культурного наследия. При этом необходимо принять во внимание тот факт, что в значительной части музеев России объем перечисленной продукции, реализуемой музеями на основе договоров комиссии, существенно превышает тот, который музеи производят сами).
Сложно согласиться с предлагаемыми законопроектом ограничениями в пунктах 1, 2, 3, 4, 19 перечня видов предпринимательской и иной приносящей доход деятельности в части того, что музеи могут реализовывать только продукцию, полученную или приобретенную за счет средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности. Данные положения включены в 2005-2006 г.г. в уставы практически всех музеев, подведомственных Министерству культуры РФ, в соответствии с требованиями Министерства финансов РФ.
Во-первых, как правило, такое требование отсутствует в уставах многих музеев субъектов федерации, муниципальных музеев и практически всех частных музеев, в отличие от музеев федеральных.
Во-вторых, включение таких формулировок в уставы музеев фактически лишает их права реализовывать продукцию, перечисленную в пунктах 1, 2, 3, 4, 19 перечня видов предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, предлагаемого законопроектом, по договорам комиссии, агентским договорам и договорам поручения. Повторимся, по указанным договорам значительной частью музеев реализуется существенно больший объем продукции, чем изготовленный самими музеями за счет средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности.
Представляется, что формулировки пунктов 1, 2, 3, 4, 19 перечня видов предпринимательской и иной приносящей доход деятельности музеев, предлагаемого законопроектом, могли бы быть дополнены словами «а также продукции по договорам комиссии, поручения, агентским договорам» , либо в перечень мог бы быть добавлен отдельный пункт «реализация продукции, работ, услуг по договорам с физическими и юридическими лицами по профилю деятельности музея, в том числе договорам комиссии, агентским договорам и договорам поручения» .
- оказание услуг по прокату исторических костюмов, специального инвентаря, велосипедов, лодок, инвалидных колясок и т.п. (федеральным законодательством не просто предусмотрено оказание данных услуг музеями, но Налоговым кодексом РФ в подпункте 20 пункта 2 статьи 149 освобождены от уплаты налога на добавленную стоимость услуги учреждений культуры и искусства по предоставлению напрокат аудио-, видеоносителей из фондов указанных учреждений, звукотехнического оборудования, музыкальных инструментов, сценических постановочных средств, костюмов, обуви, театрального реквизита, бутафории, постижерских принадлежностей, культинвентаря, животных, экспонатов и книг).
3.3. В предлагаемом законопроектом перечне отсутствуют виды деятельности, приносящие доход, которые оказываются как всеми музеями (реализация входных билетов, абонементов, экскурсионных путевок), так и многими музеями не просто по решению учредителей, а как прямо предусмотренные законодательством РФ.
3.3.1. В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Основ законодательства Российской Федерации о культуре реализация билетов, абонементов, экскурсионных путевок на право посещения постоянных и временных экспозиций, выставок музеев отнесены к платным услугам.
Подпунктом 20 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ установлено, что не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость реализация музеями входных билетов и абонементов на посещение театрально-зрелищных, культурно-просветительных и зрелищно-развлекательных мероприятий, экскурсионных билетов и экскурсионных путевок, форма которых утверждена в установленном порядке как бланк строгой отчетности.
Согласно пункту 3 статьи 41 Бюджетного кодекса РФ к неналоговым доходам бюджетов относятся все доходы от платных услуг, оказываемых бюджетными учреждениями.
Генеральным разрешением на открытие лицевых счетов по учету средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности Министерства культуры (применяемым до настоящего времени Генеральным разрешением Федерального агентства по культуре и кинематографии), генеральными разрешениями главных распорядителей бюджетных средств субъектов федерации и органов местного самоуправления, которым подведомственны музеи, в качестве источников формирования доходов указаны доходы, получаемые учреждениями культуры от осуществления платных форм культурной деятельности, предусмотренных их уставами .
Так как речь в законопроекте идет об установлении исчерпывающего перечня видов предпринимательской и иной приносящей доходы деятельности музеев, исключение из указанного перечня основного вида платной деятельности практически любого музея необъяснимо и недопустимо.
3.3.2. В соответствии с частью четвертой статьи 29 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» в случае сдачи в аренду недвижимого имущества, закрепленного за государственными музеями на праве оперативного управления, арендные платежи остаются в распоряжении музея и направляются исключительно на поддержание технического состояния данного недвижимого имущества.
Генеральными разрешениями на открытие лицевых счетов по учету средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности предусмотрены в качестве доходов музеев средства, поступающие от арендаторов и субарендаторов на возмещение эксплуатационных, коммунальных и необходимых административно-хозяйственных услуг .
Исключение указанных источников доходов музеев из предлагаемого законопроектом исчерпывающего перечня видов предпринимательской и иной приносящей доход деятельности музеев противоречит законодательству РФ и нарушает законные права и интересы музеев.
Представляется целесообразным дополнить перечень таким видом деятельности как «сдача в аренду, передача во временное пользование находящегося в операти